|
一、法定代表人及任职条件
1、如何定义法定代表人
《中华人民共和国民法通则》第三十八条的规定，“依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人”。2013年12月28日修订的《中华人民共和国公司法》第十三条的规定“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”
故法定代表人是法人的代表，公司的法定代表人由董事长、执行董事或者经理担任，并需经登记。
2、不能担任法定代表人的情形
《企业法人法定代表人登记管理规定》第四条：有下列情形之一的，不得担任法定代表人，企业登记机关不予核准登记：
（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力的；
（二）正在被执行刑罚或者正在被执行刑事强制措施的；
（三）正在被公安机关或者国家安全机关通缉的；
（四）因犯有贿赂罪、侵犯财产罪或者破坏社会主义市场经济秩序罪，被判处刑罚，执行期满未逾五年的；因犯有其他罪，被判处刑罚，执行期满未逾三年的；或者因犯罪被判处剥夺政治权利，执行期满未逾五年的；
（五）担任因经营不善破产清算的企业的法定代表人或者董事、经理，并对该企业的破产负有个人责任，自该企业破产清算完结之日起未逾三年的；
（六）担任因违法被吊销营业执照的企业的法定代表人，并对该企业违法行为负有个人责任，自该企业被吊销营业执照之日起未逾三年的；
（七）个人负债额较大，到期未清偿的；
（八）有法律和国务院规定不得担任法定代表人的其他情形的。
二、 法人与法定代表人的关系
《民法通则》规定：“依照法律法人组织章程规定，代表法人行使职权的负责人，是法人的法定代表人”。法定代表人代表企业法人的利益，按照法人的意志行使法人权利。法定代表人在企业内部负责组织和领导生产经营活动，对外代表企业，全权处理一切民事活动。
法定代表人的权力，是由法人赋予的，法人对法定代表人的正常活动承担民事责任。
三、法定代表人的类型
笔者根据实务经验，以公司型法人为例，归纳出法定代表人为以下三种类型：
1、股东或实际控制人型法定代表人：该类法定代表人是公司的股东、控制人或通过直接、间接持股控制或掌控公司的自然人。
2、名义法定代表人：该类法定代表人虽在工商登记中登记为法定代表人，却并非公司的股东，亦未参与公司的经营管理活动。实务中大量公司股东为了规避风险，借用他人名义作为公司的法定代表人。
3、职业经理人型的法定代表人：该类法定代表人一般为公司聘用的高级管理人员，参与公司的经营管理，但一般非公司的股东，或基于公司的股权激励享有部分公司的股权。
四、法定代表人可能承担的法律风险
1、民事法律风险
《中华人民共和国公司法》第二十一条：公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。
违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
第一百四十九条：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
第一百五十二条：董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。
由此可看出，法定代表人在作为公司董、监、高人员是可能存在过错赔偿责任。
2、行政责任风险
《民法通则》第四十九条：企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的；
（二）向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的；
（三）抽逃资金、隐匿财产逃避债务的；
（四）解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的；
（五）变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的；
（六）从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。
《民事诉讼法》第二百四十一条：被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务，应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况。被执行人拒绝报告或者虚假报告的，人民法院可以根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》第三十七条：被执行人为单位的，可以对其法定代表人、主要负责人或者影响债务履行的直接责任人员限制出境。
《最高人民法院关于限制被执行人高消费的若干规定》中规定：可以对法人的法定代表人、主要负责人采取限制高消费的措施。
3、刑事责任风险
刑法第三十一条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。”我国刑法关于单位犯罪的分则条文有一百多条，法定代表人面临着刑事责任风险。
五、法定代表人法律风险防范的建议
从公司法定代表人法律风险产生的主要原因分析，法律风险主要来自于：一方面法定代表人自身法律意识淡薄，一方面公司内部制度不健全，监管失控，法律审核把关不严。相关建议：
1、建立和完善公司法律风险防控制度，完善公司治理结构。包括但不限于公司的用章制度、合同管理制度、合同档案保管制度、会议制度、劳动用工制度等。
2、提高法律风险意识。公司的法定代表人、股东、董事及其他高管们应当注意法律知识的学习和法律风险意识的培养。在出现法律纠纷及处理重大合同及重大项目过程中，聘请专业人员参与处理，建立法律顾问制度。
|
